《中央企業(yè)違規(guī)經(jīng)營投資責(zé)任追究實施辦法( 試行 )》的解讀

文/周海華

北京市岳成律師事務(wù)所公司與并購部律師

繼 2016 年 8 月國務(wù)院辦公廳頒布《關(guān)于建立國有企業(yè)違規(guī)經(jīng)營投資責(zé)任追究制度的意見》（以下簡稱“《意見》”）后，近日，國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會（以下簡稱“國資委”）專門出臺《中央企業(yè)違規(guī)經(jīng)營投資責(zé)任追究實施辦法（試行）》（以下簡稱“《辦法》”），旨在通過嚴(yán)肅問責(zé)，推動中央企業(yè)建立健全權(quán)責(zé)清晰、約束有效的經(jīng)營投資責(zé)任體系，倒逼中央企業(yè)經(jīng)營管理人員正確履行職責(zé)、層層落實保值增值責(zé)任。《辦法》將于 2018 年 8 月 30 日開始施行。

《辦法》首先明確其適用范圍， 即界定了“中央企業(yè)”和“違規(guī)經(jīng)營投資責(zé)任追究”的概念。我們注意到，與《中央企業(yè)資產(chǎn)損失責(zé)任追究暫行辦法》相比，《辦法》僅適用于國資委代表國務(wù)院履行出資人職責(zé)的國家出資企業(yè)，該等企業(yè)的獨資或控股子企業(yè)則不適用《辦法》。以中石油為例，中國石油天然氣集團有限公司將適用本《辦法》， 但其投資的中國石油天然氣股份有限公司則不再適用。雖然不適用《辦法》，但因中國石油天然氣股份有限公司為國有獨資公司，我們認(rèn)為應(yīng)適用《意見》等規(guī)定。除了明確“中央企業(yè)”的定義，《辦法》同時界定了“違規(guī)經(jīng)營投資責(zé)任追究”， 主要指中央企業(yè)經(jīng)營管理有關(guān)人員違反規(guī)定，未履行或未正確履行職責(zé)，在經(jīng)營投資中造成國有資產(chǎn)損失或其他嚴(yán)重不良后果，經(jīng)調(diào)查核實和責(zé)任認(rèn)定，對相關(guān)責(zé)任人進行處理的工作。這里的“規(guī)定”，《辦法》明確包括了國家法律法規(guī)、國有資產(chǎn)監(jiān)管規(guī)章制度理規(guī)定，與《意見》相比，《辦法》增加了國有資產(chǎn)監(jiān)管制度，我們認(rèn)為，之所以增加國有資產(chǎn)監(jiān)管制度， 主要是考慮到關(guān)于國有資產(chǎn)監(jiān)管的很多文件未上升至法律法規(guī)的層面， 有很多僅是部門的規(guī)范性文件，如在《關(guān)于深化國有企業(yè)改革的指導(dǎo)意見》下，涉及國企改革的一系列文件，這些文件不屬于法律法規(guī)， 但卻是國有資產(chǎn)監(jiān)督管理制度的重要組成部分?！敖?jīng)營投資”主要是區(qū)分中央企業(yè)其他職能，如因“經(jīng)營投資”之外的事務(wù)造成國有資產(chǎn)流失也不適用《辦法》，具體包括哪些情形，需要以《辦法》第二部分規(guī)定為準(zhǔn)。

《辦法》第二部分延續(xù)了《意 見》所涉及的集團管控、風(fēng)險管理、 購銷管理、工程承包建設(shè)、資金管理、 轉(zhuǎn)讓產(chǎn)權(quán)、固定資產(chǎn)投資、投資并購、 改組改制等九種情形，并增加了境 外經(jīng)營投資及兜底其他情形，在每 一種情形之下，均詳細(xì)列明了涉嫌 違規(guī)的常見行為。為使大家了解各 種違規(guī)行為，我們?yōu)榇蠹抑谱髁艘?張圖表，我們認(rèn)為，了解各種違規(guī) 行為的前提是清楚涉及這些方面的 行為時應(yīng)該怎樣做，因此知悉、學(xué) 習(xí)并掌握涉及各個方面的法律規(guī)定、 國有資產(chǎn)監(jiān)管制度、企業(yè)內(nèi)部管理 規(guī)定才是王道。 

《辦法》與《意見》相比，還 有一個重大進步，就是明確了資產(chǎn) 損失的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，《辦法》將資產(chǎn) 損失分為一般資產(chǎn)損失（500 萬元 以下）、較大資產(chǎn)損失（500 萬元 以上 5000 萬元以下）和重大資產(chǎn) 損失（5000 萬以上），“以上”包 括本數(shù)， “以下”不包括本數(shù)。判 斷資產(chǎn)損失的金額及影響，《辦法》 規(guī)定可根據(jù)司法、行政機關(guān)出具的 書面文件，具有相應(yīng)資質(zhì)的會計師 事務(wù)所、律師事務(wù)所、資產(chǎn)評估機關(guān)、 專業(yè)技術(shù)鑒定機關(guān)等出具的專項審 計、評估或鑒證報告以及企業(yè)內(nèi)部 證明材料等，進行綜合衡量。 

就責(zé)任認(rèn)定而言，《辦法》延續(xù)了《意見》的責(zé)任劃分方式：直接責(zé)任（決定性直接作用）、主管責(zé)任（基于主管或分管應(yīng)承擔(dān)的責(zé) 任）和領(lǐng)導(dǎo)責(zé)任（企業(yè)主要負(fù)責(zé)人 應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任）。此外，辦法將責(zé)任承擔(dān)主體延伸至發(fā)生違規(guī)行為的上一級企業(yè)有關(guān)人員（發(fā)生重大資 產(chǎn)損失且對企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營、財務(wù)狀況產(chǎn)生重大影響的；多次發(fā)生較大、重大資產(chǎn)損失，或造成其他嚴(yán)重不良后果的）和特殊情形下的更高層級企業(yè)人員（發(fā)生違規(guī)違紀(jì)違法問 題，造成資產(chǎn)損失金額巨大且危及 企業(yè)生存發(fā)展的；在一定時期內(nèi)多 家所屬子企業(yè)連續(xù)集中發(fā)生重大資 產(chǎn)損失，或造成其他嚴(yán)重不良后果 的）及負(fù)有組織責(zé)任追究工作職責(zé)的企業(yè)負(fù)責(zé)人及有關(guān)人員。就追究 工作程序而言，《辦法》規(guī)定應(yīng)遵 循受理——初步核實（一般30個工作日，可以適當(dāng)延長）——分類處置——核查（責(zé)任追究情形，確定資產(chǎn)損失程度、原因，認(rèn)定相關(guān)人員責(zé)任、一般6個月內(nèi)完成，可以適當(dāng)延長）——處理和整改的程序。