大幕拉開：《電子商務(wù)法》的突破與期待

文/ 岳成律師

北京岳成律師事務(wù)所創(chuàng)始人

引言： 被稱作中國(guó)現(xiàn)代新四大發(fā)明之一的“電子商務(wù)”交易之規(guī)模，已從2011年的6萬(wàn)億元增至2017年的 29.16萬(wàn)億元，而 2018年全國(guó)電子商務(wù)交易額預(yù)計(jì)將達(dá)37.05萬(wàn)億元， 這也使得我國(guó)已經(jīng)成為全球規(guī)模最大、發(fā)展速度最快的電子商務(wù)市場(chǎng)。而加強(qiáng)電子商務(wù)法制化、標(biāo)準(zhǔn)化建設(shè)，探索電子商務(wù)依法、規(guī)范的實(shí)踐路徑，始終是我國(guó)推進(jìn)電子商務(wù)健康、良性、持久發(fā)展的必然選擇。因此，仰仗著電子商務(wù)這股逆勢(shì)而上的強(qiáng)勢(shì)之力，基于“互聯(lián)網(wǎng) +”的時(shí)代背景，在三次公開征求意見(jiàn)、四易其稿、歷時(shí)五年之后，《中華人民共和國(guó)電子商務(wù)法》于2018年8月31日順利通過(guò)，并將于2019年1月1日起施行。

這部勢(shì)必將切實(shí)影響電子商務(wù)發(fā)展進(jìn)程和電商行業(yè)經(jīng)營(yíng)業(yè)態(tài)的法律在千呼萬(wàn)喚中始出來(lái)，而其在開創(chuàng)性、回應(yīng)性和包容性方面的突破無(wú)疑值得稱贊，同時(shí)，也給未來(lái)電子商務(wù)的法律實(shí)踐留下了期待。

（一）開創(chuàng)式立法

事實(shí)上，截至目前，世界上尚 未有一個(gè)國(guó)家制定出系統(tǒng)的《電子 商務(wù)法》。我國(guó)率先制定、出臺(tái)一 部具有綜合性、調(diào)整電子商務(wù)全流 程的法律，既是開創(chuàng)者，也是先行者， 在加快我國(guó)電子商務(wù)法律進(jìn)程的同 時(shí)，也豐富了世界電子商務(wù)的實(shí)踐成果。 

而這其中也隱含著特定的背景： 一方面，我國(guó)電子商務(wù)市場(chǎng)活動(dòng)的樣本不斷積累，為本法從實(shí)踐中來(lái)到實(shí)踐中去奠定了客觀基礎(chǔ)。我國(guó)大幕拉開：《電子商務(wù)法》的突破與期待的電子商務(wù)已從2003年萌芽誕生、 2008年成長(zhǎng)起飛、2016 年成熟推 進(jìn)，進(jìn)化到如今的穩(wěn)健發(fā)展。在這 種高頻、密集的交易活動(dòng)交互中， 電子商務(wù)漸次顯現(xiàn)出其本身的運(yùn)行邏輯與內(nèi)在規(guī)律，為制定相關(guān)立法 提供了可能。另一方面，在規(guī)范電子商務(wù)實(shí)踐的嘗試中，我國(guó)也在循序漸進(jìn)中摸索前行、不斷總結(jié)。從2005年頒布我國(guó)電子商務(wù)領(lǐng)域第一個(gè)政策性文件——《國(guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于加快電子商務(wù)發(fā)展的若干意 見(jiàn)》，到2009年商務(wù)部提出《關(guān)于加快流通領(lǐng)域電子商務(wù)發(fā)展的意 見(jiàn)》、2015年國(guó)務(wù)院印發(fā)《關(guān)于大力發(fā)展電子商務(wù)加快培育經(jīng)濟(jì)新動(dòng)力的意見(jiàn)》，再到 2016 年《電子 商務(wù)“十三五”發(fā)展規(guī)劃》，最后到如今的《電子商務(wù)法》，每一步 規(guī)范都穩(wěn)步前行、應(yīng)時(shí)而生。 

（二）回應(yīng)式立法

與傳統(tǒng)的民法、刑法等部門法 相比，《電子商務(wù)法》作為基于互 聯(lián)網(wǎng)技術(shù)和電子商務(wù)模式誕生的法律，更注重回應(yīng)社會(huì)實(shí)踐。通觀《電子商務(wù)法》全篇，整部法律在內(nèi)容上都與社會(huì)實(shí)踐緊密相關(guān)、諸多條文都可以還原為你我面對(duì)過(guò)的場(chǎng)景、存留過(guò)的疑問(wèn)，或者對(duì)應(yīng)著既往電子商務(wù)活動(dòng)中的法律適用痛點(diǎn)。不管是利用微信朋友圈、網(wǎng)絡(luò)直播售賣商品的微商如何管理，還是刷好評(píng)給返現(xiàn)的行為是否合法，亦或是共享單車押金怎么那么難退， 還是怎么明確網(wǎng)約車的安全保障義務(wù)等等問(wèn)題，每一個(gè)問(wèn)題你我?guī)缀醵荚谌粘Ｉ钪杏龅竭^(guò)，但那時(shí)并沒(méi)有明確的法律答案，而《電子商務(wù)法》作為應(yīng)時(shí)而生的法律，對(duì)上述幾乎每一問(wèn)題都給出了回應(yīng)，力圖最大程度的指導(dǎo)實(shí)踐。 

（三）包容性立法

實(shí)際上，《電子商務(wù)法》之所以千呼萬(wàn)喚始出來(lái)，一方面是由于國(guó)內(nèi)外沒(méi)有立法先例及參考，另一方面也由于其涵攝范圍之廣、牽扯 內(nèi)容之多，而如何以一部法律予以統(tǒng)領(lǐng)的關(guān)鍵則在于其包容性。從涉及的部門法領(lǐng)域而言，其包容性體現(xiàn)在《電子商務(wù)法》調(diào)整、適用內(nèi)容與眾多部門法交叉，如《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》、《商標(biāo)法》、《專利法》、《網(wǎng)絡(luò)安全法》、《合同法》等，而其適用的內(nèi)容既立足于鼓勵(lì)發(fā)展電子商務(wù)新業(yè)態(tài)、推進(jìn)電子商務(wù)誠(chéng)信體系建設(shè)的“傳統(tǒng)動(dòng)作”， 也以更長(zhǎng)遠(yuǎn)的眼光將中國(guó)實(shí)踐與國(guó)際規(guī)則，關(guān)稅繳納與跨境發(fā)展、電子支付與安全保護(hù)、基礎(chǔ)設(shè)施與運(yùn)營(yíng)能力等一系列電子商務(wù)和數(shù)字經(jīng) 濟(jì)的“自選命題”納入調(diào)整范疇，旨在將本法作為拉開電子商務(wù)新發(fā)展序幕的抓手。也正是基于此，《電子商務(wù)法》的法律名稱也曾經(jīng)歷數(shù)次演化，甚至很多法律界人士認(rèn)為其會(huì)無(wú)疾而終。從涉及的內(nèi)容而言，相關(guān)法條的設(shè)置也具有包容性和巧妙性。

其中，最為典型的即為該法第38條規(guī)定的“相應(yīng)責(zé)任”，這一具有藝術(shù)性的設(shè)置無(wú)疑展示了中國(guó)電子商務(wù)立法者的智慧與不同：其實(shí)，相應(yīng)責(zé)任并非一種責(zé)任形式，而是在不同司法語(yǔ)境和個(gè)案表述關(guān)于過(guò)錯(cuò)責(zé)任、無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任、連帶責(zé)任和過(guò)錯(cuò)補(bǔ)充責(zé)任等責(zé)任形式的指代。從形式上，似乎是一種尚未明確的“和稀泥”，從實(shí)質(zhì)上而言，其既調(diào)停了立法階段各方的利益博弈、觀點(diǎn)爭(zhēng)執(zhí)，又在后期司法實(shí)踐中給予法 官根據(jù)個(gè)案不同情形適用不同責(zé)任 形式的充分裁量空間，體驗(yàn)了這一電子商務(wù)綜合性法律的包容。 

（四）未來(lái)期待 

《電子商務(wù)法》以其開創(chuàng)性、 回應(yīng)性和包容性預(yù)示著電子商務(wù)法律新實(shí)踐的大幕已經(jīng)拉開，但是，徒法不足以自行，我們對(duì)以下問(wèn)題的解答也充滿了期待：在未明確具 體負(fù)責(zé)部門的情況下，如何避免多頭監(jiān)管或群龍無(wú)首；在電子商務(wù)技 術(shù)瞬息更迭的背景下，如何應(yīng)對(duì)技術(shù)難題引發(fā)的法律適用疑問(wèn)；以及，如何將紙面的責(zé)任劃分落實(shí)為實(shí)踐的定紛止?fàn)幍鹊?，上述所述之?wèn)題，須科學(xué)規(guī)劃、精準(zhǔn)落實(shí)，方能在知曉坑洼坎坷后，破局而出。