十八屆三中全會，規(guī)劃了國有企業(yè)和國有資本的改革路徑，提出了實行混合所有制的改革方向。近期，隨著聯(lián)通混改方案的公布，第一批混改試點單位基本落地，其他試點單位可能全面跟進(jìn)，國企大混改時代即將開啟。但是2017年是國企混改推進(jìn)的首年，混改尚處于探索期，國企與民資更多的是對改革方案的摸索與創(chuàng)新。近年來我所緊跟中央步伐，一直開展混合所有制改革方面政策、內(nèi)容的學(xué)習(xí)與研究，并總結(jié)出了很多相關(guān)經(jīng)驗。應(yīng)我所部分顧問單位的要求，同時也為了給顧問單位提供更主動、更實用的服務(wù)，我所于8月31日在所內(nèi)舉辦了一期混改方面知識的講座，各顧問單位如有混改方面的法律問題可以隨時聯(lián)系我們律師溝通、咨詢。我所也會陸續(xù)推出相關(guān)內(nèi)容的解析，敬請關(guān)注和期待。
從聯(lián)通混改看國企改革的方向、路徑和程序
文北京岳成律師事務(wù)所 孫榮達(dá)律師
2017年8月20日中國聯(lián)通（600050）公布了混合所有制改革（以下簡稱混改）的方案，引起了全社會極大關(guān)注。其多種混改方式并存，釋放國有股權(quán)達(dá)37%，引入眾多創(chuàng)新型戰(zhàn)略投資者，證監(jiān)會為定增破例開綠燈等等因素，使中國聯(lián)通的混改成為新時期國企改革的一大標(biāo)桿，體現(xiàn)了國企改革的力度。
一、混改的定義、方向及意義
國有企業(yè)混改,即國有企業(yè)混合所有制改革，是指國有獨資企業(yè)、國有獨資公司及國有控股企業(yè)（不包括國有控股的上市公司）通過加入民間資本，改變國企中一股獨大的現(xiàn)狀，改制為國有資本控股、相對控股、參股和不設(shè)置國有資本的公司制企業(yè)、股份合作制企業(yè)或中外合資企業(yè)。
混改一詞產(chǎn)生上世紀(jì)90年代，具體可以分為三個階段：第一個階段為1998年2000年：1998年的混改背景是經(jīng)濟(jì)增速下滑、企業(yè)盈利惡化、金融風(fēng)險陡現(xiàn)。為恢復(fù)國有經(jīng)濟(jì)活力，中央采取抓大放小的國改方針，核心在于放活小的，目標(biāo)為小型國企、由地方政府主導(dǎo)的改革，也很大程度上盤活了國有經(jīng)濟(jì)。該階段的成功案例包括中石油、中石化兩大公司的組建。第二階段為2006年2007年：2006年混改的背景是經(jīng)濟(jì)高增長、低通脹、股權(quán)分置改革得到重大推進(jìn)、資本市場藍(lán)籌崛起，可謂一段黃金時間。該階段混改的總方針是推進(jìn)大型央企上市，以整體上市為契機推進(jìn)股份制改革，健全法人治療結(jié)構(gòu)。天時、地利、人和造就了2006年-2007年史無前例的央企上市潮，大量超大型央企通過上市實現(xiàn)了混合所有制。該階段的成功案例包括工商銀行、中國人壽、中國神華、中國石油的上市。第三個階段為2014年至今：大型壟斷央企成為該階段混改的重要突破口。十八屆三中全會通過的《中共中央關(guān)于全面深化改革若干重大問題的決定》中提出積極發(fā)展混合所有制經(jīng)濟(jì)為開始該階段混改的標(biāo)志。方向轉(zhuǎn)為重視頂層設(shè)計中采用投資入股、聯(lián)合投資、股權(quán)置換等混改方式。該階段的成功案例包括國投、中糧的改組，中國醫(yī)藥、中國建材、新興際華、中國節(jié)能環(huán)保公司的董事會職權(quán)改革試點。
國企混改在當(dāng)前經(jīng)濟(jì)情況下，具有極其重要的戰(zhàn)略意義。首先，混改能有效提升國企效率。實踐證明，單一國有產(chǎn)權(quán)或國有產(chǎn)權(quán)獨家治理的企業(yè)在效率上存在著很大的局限性。混改屬于產(chǎn)權(quán)制度改革，通過引入社會資本，企業(yè)決策與治理更加以效率為導(dǎo)向，有助于提升國企業(yè)績。公司治理水平則是提高企業(yè)效率的關(guān)鍵所在?；旄耐ㄟ^引入非國有資本變革了企業(yè)的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)，同時對國企的管理層做相應(yīng)的調(diào)整，改變公司治理結(jié)構(gòu)，從而提升了公司治理水平。其次，混改是供給側(cè)改革的重要抓手。國企改革與供給側(cè)改革作為當(dāng)下經(jīng)濟(jì)改革的重要手段，其立足點都是改革生產(chǎn)關(guān)系，解放生產(chǎn)力，從推進(jìn)途徑看，混改中的債轉(zhuǎn)股、增值擴股是降低企業(yè)杠桿率的主要途徑。企業(yè)要想具備發(fā)展的能力和潛力，還必須擁有更多可盈利的資產(chǎn)，這就需要企業(yè)增加投入?；旄耐ㄟ^引入戰(zhàn)略投資者，為企業(yè)未來發(fā)展籌集了大量資金，可以發(fā)展基于企業(yè)戰(zhàn)略的各項業(yè)務(wù)，從而促使企業(yè)發(fā)展上一個臺階，步入一個新階段，改變其在行業(yè)中的狀態(tài)，實現(xiàn)企業(yè)發(fā)展的做大做強。再次，混改有助于打破壟斷，放大國有資本功能。在電信領(lǐng)域，聯(lián)通通過和BTAJ（百度，騰訊，阿里和京東）的合作，推出騰訊王卡、阿里螞蟻寶卡、百度神卡、京東強卡和滴滴王卡等專屬卡，通過BTAJ的影響力來拉攏新用戶?；旄暮?，戰(zhàn)略投資者有更多的話語權(quán)，想必在互聯(lián)網(wǎng)應(yīng)用上將會有更多的創(chuàng)新，以后聯(lián)通的用戶將會在BTAJ的入口享受更多的福利。聯(lián)通未來在云計算、大數(shù)據(jù)、物聯(lián)網(wǎng)、人工智能、家庭互聯(lián)網(wǎng)、數(shù)字內(nèi)容、零售體系、支付金融等領(lǐng)域搶占先機。得益外部投資，聯(lián)通也能更快的優(yōu)化4G網(wǎng)絡(luò)和部署未來的5G網(wǎng)絡(luò)，實現(xiàn)彎道超車。
二、混改的主要路徑
混改的主要路徑或者說主要方式有以下幾種：
1、增資擴股，對于股份有限公司來說，增資擴股指企業(yè)向社會募集股份、發(fā)行股票、新股東投資入股或原股東增加投資擴大股權(quán),從而增加企業(yè)的資本金。對于有限責(zé)任公司來說，增資擴股一般指企業(yè)增加注冊資本，增加的部分由新股東或老股東認(rèn)購。需要注意的是公司增資必須經(jīng)過股東大會(或股東會)特別決議(必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過)，增加的注冊資本要經(jīng)過會計師事務(wù)所的驗資，同時變更公司章程,并辦理相應(yīng)的變更登記手續(xù)。
2、股權(quán)轉(zhuǎn)讓，即公司股東依法將自己的股東權(quán)益有償轉(zhuǎn)讓給他人，使他人取得股權(quán)的民事法律行為。根據(jù)公司類型的不同，法律對股權(quán)的轉(zhuǎn)讓有不同的限制。就有限責(zé)任公司而言，股權(quán)轉(zhuǎn)讓分為內(nèi)部轉(zhuǎn)讓和外部轉(zhuǎn)讓兩種，內(nèi)部轉(zhuǎn)讓完全自由，而外部轉(zhuǎn)讓則需要經(jīng)過半數(shù)的其他股東同意，并且其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。股份有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制主要有以下幾點：
（1）發(fā)起人持有的本公司股份自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。
（2）公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。
（3）公司董事、監(jiān)事、高級管理人員所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。
（4）公司董事、監(jiān)事、高級管理人員任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五。
（5）公司董事、監(jiān)事、高級管理人員離職后半年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓其所持的本公司股份。
3、員工持股，是指通過讓員工持有本公司股票（股份）和期權(quán)而使其獲得激勵的一種長期績效獎勵計劃。在實踐中，員工持股計劃往往是由企業(yè)內(nèi)部員工出資認(rèn)購本公司的部分股權(quán)，并委托員工持股會管理運作，員工持股會代表持股員工進(jìn)入董事會參與表決和分紅。
4、股權(quán)置換，其目的通常在于引入戰(zhàn)略投資者或合作伙伴。一般股權(quán)置換不導(dǎo)致控股權(quán)的變更。股權(quán)置換目的為實現(xiàn)公司控股股東與戰(zhàn)略伙伴之間的交叉持股，以建立利益關(guān)聯(lián)。
5、可轉(zhuǎn)債，即可轉(zhuǎn)換公司債券，是一種可以在特定時間、按特定條件轉(zhuǎn)換為普通股票的特殊企業(yè)債券?？赊D(zhuǎn)換債券兼具債權(quán)和期權(quán)的特征。由于可轉(zhuǎn)換債券可轉(zhuǎn)換成股票，它可彌補利率低的不足。如果股票的市價在轉(zhuǎn)券的可轉(zhuǎn)換期內(nèi)超過其轉(zhuǎn)換價格，債券的持有者可將債券轉(zhuǎn)換成股票而獲得較大的收益。當(dāng)要轉(zhuǎn)換的股票市價達(dá)到或超過轉(zhuǎn)券的換股價格后，可轉(zhuǎn)換債券的價格就將與股票的價格聯(lián)動，當(dāng)股票的價格高于轉(zhuǎn)券的換股價格后，由于轉(zhuǎn)券的價格和股票的價格聯(lián)動，在股票上漲時，購買轉(zhuǎn)券與投資股票的收益率是一致的，但在股票價格下跌時，由于轉(zhuǎn)券具有一般債券的保底性質(zhì)，所以轉(zhuǎn)券的風(fēng)險性比股票又要小得多。
此次聯(lián)通混改采取定增+老股轉(zhuǎn)讓+員工持股三種方式并列運作，國有、民營、社會公眾一起支撐起了新聯(lián)通的股權(quán)架構(gòu)。互聯(lián)網(wǎng)巨頭企業(yè)(百度、阿里、騰訊和京東)進(jìn)入聯(lián)通董事會，這樣的混改方案相對徹底，是在努力建立真正市場化的機制。聯(lián)通以6.83元/股向中國人壽、騰訊信達(dá)、百度鵬寰、京東三弘、阿里創(chuàng)投、蘇寧云商、光啟互聯(lián)、淮海方舟、興全基金非公開發(fā)行不超過約 90.37 億股，吸納了大型互聯(lián)網(wǎng)公司、金融企業(yè)、垂直行業(yè)領(lǐng)先公司。 聯(lián)通大股東聯(lián)通集團(tuán)將其持有的19億股以6.83元/股轉(zhuǎn)讓給中國國有企業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整基金股份有限公司，該基金為私募股權(quán)基金，主要投資中央企業(yè)，是基金服務(wù)于國家供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革的重要戰(zhàn)略舉措。本次受讓后，該基金將成為中國聯(lián)通的第三大股東。聯(lián)通還向符合條件的員工實施限制性股票激勵，資金來源于向激勵對象發(fā)行約8.4億股新股，占當(dāng)前中國聯(lián)通總股本的4%，價格為3.79元/股，約7500多名激勵對象約需自籌資金，解鎖比例是40、30%、30%，
三、混改的一般程序
《企業(yè)國有資產(chǎn)法》、《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》、《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》及涉及國有資產(chǎn)評估和清產(chǎn)核資等特別事項的專門規(guī)定，《公司法》、《證券法》、《上市公司證券發(fā)行管理辦法》、《上市公司非公開發(fā)行股票實施細(xì)則》及證監(jiān)會、交易所的相關(guān)規(guī)定為混改提供了完備的操作流程和審批程序。一般包括以下五個環(huán)節(jié)：
1、做好必要性與可行性研究，制訂改制方案。必要性指混改應(yīng)具有以下一項或多項意義：
⑴有利于優(yōu)化資源配置，支持企業(yè)發(fā)展主業(yè)，推動企業(yè)做強做優(yōu)做大；
⑵有利于完善法人治理結(jié)構(gòu)，建立現(xiàn)代企業(yè)制度，以管資本為主加強國資監(jiān)管；
⑶有利于推動企業(yè)創(chuàng)新轉(zhuǎn)型，促進(jìn)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)型升級；
⑷有利于優(yōu)化國資布局和結(jié)構(gòu)，增強國有經(jīng)濟(jì)的活力、控制力、影響力和抗風(fēng)險能力；
⑸總體上有利于國有資本保值增值，有利于提高國有經(jīng)濟(jì)競爭力，有利于放大國有資本功能。
可行性指混改應(yīng)同時符合以下條件：
⑴符合國家和地方有關(guān)國有企業(yè)混合所有制改制的法律、法規(guī)和政策規(guī)定；
⑵符合行業(yè)發(fā)展趨勢、企業(yè)發(fā)展規(guī)律和市場經(jīng)濟(jì)規(guī)則；
⑶具備混合所有制改制條件，改制方案操作性較強，總體可行。
2、履行決策、審批程序，按照法律法規(guī)、公司章程及企業(yè)內(nèi)部管理規(guī)定，混改需要履行諸如公司內(nèi)部股東會、董事會決議、國資監(jiān)管機構(gòu)批準(zhǔn)等程序。審批部門一般指同級國有資產(chǎn)監(jiān)管機構(gòu)，重要國有企業(yè)改制后國有資本不再控股的，應(yīng)報同級人民政府批準(zhǔn)。職工安置方案要經(jīng)過職工代表大會或者職工大會審議通過。
3、審計評估程序，混改的財務(wù)審計應(yīng)以國有企業(yè)混改方案確定的資產(chǎn)評估基準(zhǔn)日為準(zhǔn)。
審計過程中，目標(biāo)公司應(yīng)加強與國資監(jiān)管機構(gòu)的溝通。財務(wù)審計實施前，應(yīng)將經(jīng)批準(zhǔn)的混改方案、財務(wù)審計工作方案、審計備案表及選聘會計師事務(wù)所資質(zhì)證明等材料報國資監(jiān)管機構(gòu)備案。
混改審計實施中，涉及混改審計的重大事項應(yīng)及時與國資監(jiān)管機構(gòu)溝通。審計報告應(yīng)由出資監(jiān)管企業(yè)內(nèi)審部門審核后，報國資監(jiān)管機構(gòu)備案。混改評估需要注意的是，如是經(jīng)政府批準(zhǔn)的混改所涉及的資產(chǎn)評估項目，則需報相應(yīng)的國資委批準(zhǔn)。如是經(jīng)相應(yīng)國資委批準(zhǔn)的混改所涉及的資產(chǎn)評估項目，則需報相應(yīng)的國資委備案。評估機構(gòu)進(jìn)場后，委托方應(yīng)及時向核準(zhǔn)或備案單位提供評估方案。評估方案應(yīng)明確評估目的、范圍、評估方法等重要事項。企業(yè)改制涉及土地使用權(quán)的，應(yīng)按照《國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國資委關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范國有企業(yè)改制工作實施意見的通知》（國辦發(fā)〔2005〕60號）有關(guān)要求，進(jìn)行土地確權(quán)登記并明確土地使用權(quán)的處置方式。對于解除或終止勞動合同的職工的經(jīng)濟(jì)補償、離退休人員、內(nèi)退人員有關(guān)費用等職工安置費用，按照《關(guān)于企業(yè)重組有關(guān)職工安置費用財務(wù)管理問題的通知》（財企〔2009〕117號）處理。職工安置費用的確定須經(jīng)國資監(jiān)管機構(gòu)或出資監(jiān)管企業(yè)審核同意。
4、產(chǎn)權(quán)交易程序，指做好產(chǎn)權(quán)交易準(zhǔn)備工作，實施進(jìn)場交易，公開征集合作方，完成產(chǎn)權(quán)交割。
可以以非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式的混改包括：同一國家出資企業(yè)內(nèi)部實施重組整合，轉(zhuǎn)讓方和受讓方為該國家出資企業(yè)及其直接或間接全資擁有的子企業(yè)；同一國有控股企業(yè)或國有實際控制企業(yè)內(nèi)部實施重組整合，轉(zhuǎn)讓方和受讓方為該國有控股企業(yè)或國有實際控制企業(yè)及其直接、間接全資擁有的子企業(yè)?？梢砸苑枪_協(xié)議增資方式的混改包括：因國有資本布局結(jié)構(gòu)調(diào)整需要，由特定的國有及國有控股企業(yè)或國有實際控制企業(yè)參與增資；因國家出資企業(yè)與特定投資方建立戰(zhàn)略合作伙伴或利益共同體需要，由該投資方參與國家出資企業(yè)或其子企業(yè)增資。需要注意的是采用非公開協(xié)議方式都需要出具法律意見書。
5、變更登記程序，即國有產(chǎn)權(quán)、工商變更登記等事宜。
混改無疑使國企的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)更加完備、資金實力增強、市場競爭力得以提升，符合我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展趨勢也有效推動了經(jīng)濟(jì)發(fā)展。對于擬混改的企業(yè)應(yīng)以當(dāng)下成功案例為標(biāo)桿在符合法律、法規(guī)及政策的范圍內(nèi)按照相關(guān)準(zhǔn)則和程序完成混合所有制改革。
